Виды договоров

Племенное соглашение

В практике у нас был еще один интересный смешанный договор неординарного характера. Фермеру необходимо было оплодотворить крупный рогатый скот канадскими племенными бычками – при этом бычков везли из Канады, сдавали в аренду фермеру, и он получал готовый продукт в виде оплодотворенных коров.

Если бы этот фермер заключил только договор поставки либо только договор аренды племенных бычков, то он вступил бы в невыгодные для себя гражданско-правовые отношения. Он бы переплатил, а также не получил бы желаемый результат (как бы странно это ни звучало): оплодотворенных должным образом коров силами бычков из канадского племенного скота, а не какого-то другого.

При всех плюсах смешанного договора, у него есть и свои минусы, которые, впрочем, преодолимы.

Смешанный договор составить сложно

Предпринимателям не следует полагаться на собственные знания и умения при оформлении смешанного договора с контрагентом – гораздо надежнее доверить это дело опытному юристу, специализирующемуся на формировании контрактов

При составлении смешанного договора важно обладать особым юридическим мышлением и видеть одновременно все правовые отношения, затронутые соглашением, как если бы речь шла о 3D-модели

Более того, несмотря на то, что действующее законодательство не содержит запрета в отношении сочетания различных видов гражданско-правовых отношений в рамках одного смешанного договора, существует ряд ограничений. К примеру, закон не разрешает оказывать услуги по организации гражданам заграничного тура каким-либо иным способом кроме как в рамках договора на оказание туристических услуг.

Вне зависимости от того, какова суть смешанного договора, все его условия признаются равноправными. Поэтому, если нормы, включенные в договор, будут противоречить друг другу, в судебном порядке такое соглашение может быть признано недействительным. Чтобы избежать такого исхода дела, следует выделить существенные условия основного обязательства.

Новые виды договоров, которые появились в ГК РФ с 1 июня 2015 года

С 1 июня 2015 года Гражданский кодекс пополнился новыми видами договоров:

  • рамочный договор (статья 429.1);
  • опционный договор (статья 429.3);
  • абонентский договор (статья 429.4) 

На практике такие договорные конструкции применялись давно, но только теперь ГК РФ их закрепил законодательно.

Рамочный договор (или договор с открытыми условиями) – это договор, исполнение которого конкретизируется впоследствии заключением других договоров или подачей заявки одной из сторон на исполнение обязательств. Предметом рамочного договора является соглашение о долгосрочных связях сторон и порядок их взаимоотношений в дальнейшем.

Сам по себе рамочный договор не признается тем договором (услуг, поставки, подряда), ради заключения которого он подписывался. Так, для договора поставки существенным будет условие о наименовании и количестве товара, поэтому до тех пор, пока не будет составлена спецификация на отдельную партию, договор нельзя считать заключенным. В то же время, если стороны составят договор, в шапке которого напишут «договор поставки», оговорив, что условие о товаре будет определено позже в спецификации, то такой договор является рамочным.

В опционном договоре стороны согласовывают друг с другом условия договоров, которые будут исполняться потом, причем за право требовать совершения предусмотренных опционным договором действий надо платить. Кроме биржевых сделок опционы подписывают и в обычной хозяйственной деятельности, например, чтобы заключить в будущем договоры поставки, услуг, подряда, аренды.

Так, задолго до урегулирования опционного договора в ГК РФ, мэрия Москвы разработала и применяла типовую форму договора покупки опциона на право заключения аренды нежилых коммерческих помещений. В качестве примера опционного договора можно привести и такой вид договора, как купля-продажа с обратным выкупом.

Абонентское договорное обслуживание знакомо практически каждому из собственной жизни: ежемесячные фиксированные платежи за услуги связи, Интернет, абонемент в бассейн, театр, фитнес клуб, абонентское техобслуживание и даже «all inclusive» в отеле. Суть абонентского договора в том, что оплата по нему вносится не за полученные товары, услуги, работы, а за право требования получить их от другой стороны в определенном объеме. Исходя из этого, становится понятно и второе название абонентского договора — договор с исполнением по требованию.

Абонент при этом должен вносить регулярные платежи до тех пор, пока по договору у него это право требования есть, и на эту обязанность не влияет тот факт, получил ли он реально оговоренный объем услуг или товаров. Проще говоря, вернуть деньги за заброшенный в дальний угол стола абонемент в бассейн или за завтрак в отеле, который вы проспали, не получится. Правда, теперь такую возможность Кодекс предоставляет (раньше она была спорной), если это будет предусмотрено условием договора.

Абонентский договор, а точнее, договор, заключенный по модели абонентского договора (потому что это могут быть договоры разнообразных услуг, подрядных работ и договоров с элементами купи-продажи) привлекателен для исполнителя и абонента по ряду причин:

  • Приобрести абонемент выгоднее, чем приобретать услуги «поштучно». Например, разовое занятие в фитнес клубе обойдется в 400 рублей, а если оплатить безлимитный доступ, то одно занятие будет стоить в несколько раз дешевле.
  • Абонент заранее знает, куда он обратится, как только у него возникнет необходимость в услуге, ему не придется искать исполнителя и согласовывать с ним условия для каждого случая;
  • Исполнитель, заключив договор на абонентское обслуживание, получает фиксированную сумму в свое распоряжение;
  • Во многих случаях стоимость абонемента существенно превышает расходы исполнителя на реально оказанные услуги, т.е. клиент попросту не пользуется всеми своими возможностями, оплачивая их при этом в полном объеме.

Последнее, что хотелось бы сказать о видах договоров – это их шаблоны, бланки, типовые формы. Здесь можно встретить две противоположные точки зрения:

  • каждый договор уникален и должен составляться индивидуально для конкретной ситуации;
  • существуют универсальные шаблоны договоров определенного вида, которые годятся для всех случаев.

Как это обычно бывает, истина находится посередине: статья 427 ГК РФ позволяет, чтобы условия договора определялись «примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати». Так что, еще раз рекомендуем вам воспользоваться нашим конструктором договоров, который поможет соблюсти все императивные жесткие нормы, установленные Гражданским кодексом, но при этом позволит выбрать подходящие именно вам условия.

По ответственности

  • На основании договора подряда ответственность несётся только при неподобающем выполнении обязательств, предусмотренных договором; в таком случае заказчик обычно должен выплатить подрядчику полное вознаграждение, в свою очередь, подрядчик обязан возместить убытки или выполнить установленные работы за свой счёт, устранить недостатки в кратчайшие сроки, возместить расходы заказчика, если он сам ликвидировал погрешности или досрочно прекратил договор.
  • В договоре поставки ответственность обычно строится на началах риска. Основные её формы – выплата неустойки и компенсация убытков, а также ответственность хранения товаров при их перепоставке. Образец смешанного договора поставки и подряда будет представлен ниже.

Риски сторон (заказчика и подрядчика при заключении договора подряда)

  1. Если не согласовано условие о предмете договора

Если стороны не согласовали предмет договора подряда (например, не определили, какая конкретно работа должна быть выполнена, в каком объеме, какой результат должен быть передан заказчику), то договор может быть признан незаключенным ввиду отсутствия существенного условия (п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 702 ГК РФ).

В отсутствие доказательств фактического выполнения работы подрядчик не сможет потребовать оплаты работы, а также уплаты заказчиком обусловленной договором неустойки за просрочку оплаты работы или процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ.

Неотработанный аванс в данном случае будет составлять неосновательное обогащение (п. 1 ст. 1102 ГК РФ), и подрядчик обязан будет вернуть его заказчику и уплатить проценты за пользование чужими средствами на эту сумму (п. 2 ст. 1107 ГК РФ). Однако, существует также судебная практика, согласно которой неотработанный аванс составляет убытки заказчика.

Основным условием, которое необходимо согласовать сторонам в договоре подряда, является его предмет — существенное условие договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703, ст. 726 ГК РФ предметом договора подряда признается работа и ее результат.

Подлежащая выполнению работа определяется через ее содержание и объем. Данные понятия содержатся только в нормах о строительном подряде (п. 1 ст. 743 ГК РФ), однако используются и при согласовании предмета договора подряда на выполнение других видов работ.

Таким образом, для согласования условия о предмете договора подряда необходимо определить содержание, объем и результат выполняемой подрядчиком работы.

Чтобы условия о правах и обязанностях сторон правильно сформулировать в договоре подряда, подробно изложите, какие именно действия они должны совершить. Исходя из ст. 702 ГК РФ укажите, какие действия совершает подрядчик, чтобы выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику.

 Пример формулировки условия:

«По настоящему договору подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика следующую работу: _______________ (указывается содержание и объем работы) и сдать ее результат в виде ____________________ заказчику, а заказчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его». 

  1. Риск при несогласовании сметы:

Если стороны не согласовали смету, определяющую перечень и объем подлежащих выполнению работ, и условие о предмете не согласовано непосредственно в тексте договора, он будет признан незаключенным (п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 702 ГК РФ).

Подрядчик не вправе будет требовать оплаты работы в отсутствие доказательств ее фактического выполнения и передачи результата заказчику, а также уплаты договорной неустойки за ее просрочку на основании ст. 330 ГК РФ.

Стороны могут определить цену путем составления и согласования сметы (п. 3 ст. 709 ГК РФ). Смета представляет собой расчет, в котором детально указываются виды работ, их объем и стоимость, стоимость предоставляемых подрядчиком материалов и оборудования и др. Общая цена работы по договору определяется путем сложения всех статей сметы. Смета может содержаться в тексте договора подряда, а может быть оформлена в виде приложения к нему.

Составление сметы защищает в первую очередь интересы заказчика, поскольку смета позволяет детально зафиксировать стоимость, как всей работы, так и ее отдельных этапов или видов работ, получить представление о составе цены, о соотношении издержек и вознаграждения подрядчика, о наименовании, количестве и стоимости предоставляемых подрядчиком материалов и оборудования. Кроме того, наличие сметы помогает избежать необоснованного завышения или занижения цены работы.

Пример формулировки условия:

Постановление Президиума ВАС РФ от 04.06.2013 N 18221/12 по делу N А68-2003/12

Муниципальное образование (арендодатель) и общество (арендатор) по результатам аукциона заключили договор аренды земельного участка, предоставленного под строительство многоквартирного жилого дома (МКД). В договоре было указано, что его существенным условием является передача в собственность муниципального образования 10% общей площади МКД после его ввода в эксплуатацию с целью обеспечения нуждающихся граждан жильем. После завершения строительства общество не передало квартиры арендодателю, поэтому он обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с общества суммы убытков в связи с неисполнением договора.

Суды трех инстанций отказали арендодателю, посчитав договор аренды частично незаключенным. Вместе с тем в части условия договора о передаче жилых помещений отношения между сторонами были квалифицированы судами как отношения по купле-продаже недвижимой вещи, которая будет создана в будущем.

Президиум ВАС отменил принятые по данному делу решения нижестоящих судов и направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. При этом Президиум ВАС согласился с тем, что в части передачи жилых помещений отношения сторон классифицируются как отношения по купле-продаже будущей недвижимости.

В Постановлении отмечено, что в силу ст. ст. 606, 611 и 614 ГК РФ обязанность арендодателя состоит в предоставлении арендатору имущества в пользование, а обязанность арендатора — во внесении платежей за пользование этим имуществом. При этом п. 2 ст. 614 ГК РФ допускает различные возможности согласования сторонами условий об арендной плате, в частности путем передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность. Стороны также могут предусматривать в договоре аренды сочетание различных форм арендной платы.

Президиум указал, что в случае если в тексте договора купли-продажи недвижимой вещи недостаточно данных для индивидуализации проданного объекта недвижимости, однако они имеются, например, в акте приема-передачи, составленном сторонами во исполнение заключенного ими договора, то такой договор и не может быть признан незаключенным. Требование об индивидуализации недвижимой вещи, которая будет создана в будущем, нельзя признать невыполненным в той ситуации, когда сторонами согласованы условия, на основании которых эта вещь может быть определена на момент исполнения обязательства.

Обратите внимание! Данное Постановление Президиума ВАС содержит оговорку, что вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов по делам со схожими фактическими обстоятельствами, принятые на основании нормы права в истолковании, которое расходится с толкованием, содержащимся в рассматриваемом Постановлении, могут быть пересмотрены по новым обстоятельствам. В силу п

11 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 N 52 это указывает на придание данной правовой позиции Президиума ВАС обратной силы.

Из приведенных примеров видно, что квалификация договора определяется не его названием, а содержанием. И в зависимости от правовой квалификации договора для участников данных правоотношений наступают различные правовые последствия.

Налоговые последствия для организации по конкретным хозяйственным операциям также зависят от квалификации отношений между сторонами договора. При этом вопрос правовой квалификации сделки в каждом конкретном случае имеет первостепенное значение для оценки налоговых последствий (Письмо Минфина России от 13.08.2013 N 03-03-06/1/32811). В п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 указано: если суд придет к выводу, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.

Надеемся, что данная статья поможет точнее определить гражданско-правовые последствия и налоговую нагрузку по строительным договорам.

А.М.Ростошинский

Эксперт журнала

«Строительство:

бухгалтерский учет

и налогообложение»

Является ли договор займа включающий условие о внесении членских взносов, смешанным договором?

Условие о внесении членских взносов является уставной обязанностью пайщика, установленной уставом и внутренними нормативными документами, которую он признал и согласился исполнять при вступлении в кооператив.

«Заявление о приеме в ….пайщики подается в письменной форме в правление кредитного кооператива. В указанном заявлении должно содержаться обязательство соблюдать устав кредитного кооператива». (П.2, ст. 11 Закона № 190-ФЗ)

В частности, пайщик обязан:

«5) исполнять другие обязанности ….пайщика, предусмотренные …, уставом …. и внутренними нормативными документами кредитного кооператива..» (Пп.5, п.2, ст. 13 Закона № 190-ФЗ)

Таким образом, условие о внесении членских взносов не является обязательством по договору займа, возникло при вступлении и в период членства пайщика в кооперативе и не устанавливает или прекращает никаких дополнительных гражданских прав и обязанностей в связи с получением займа из фонда финансовой взаимопомощи.

Примеры смешанных договоров:

К смешанным договорам относятся, например:

  • Договор поставки и подряда;
  • Договор подряда и выполнения проектно-изыскательских работ;
  • Кредитный договор и договор банковского счета;
  • Агентский договор и договор поставки;
  • Договор аренды и купли-продажи (последующего выкупа);
  • Договор кредита и договор страхования;
  • Договор купли-продажи и возмездного оказания услуг;
  • Договор аренды и сопряженных услуг;
  • Договор подряда и простого товарищества;
  • Договор возмездного оказания услуг и транспортной экспедиции;
  • Договор аренды с элементами ссуды;
  • Договор цессии (уступки требования) и перевода долга;

Мы считаем, что если в смешанный договор в качестве одного из его элементов включается элемент договора, требующего нотариальной формы или государственной регистрации, то смешанный договор в целом требует нотариального удостоверения или государственной регистрации.

Какой договор является непоименованным

Непоименованным является договор, который не предусмотрен законом или иными правовыми актами. Такие договоры регулируются общими положениями об обязательствах и договорах, содержащимися в разд. III ГК РФ. При определенных условиях к ним могут применяться нормы об отдельных видах договоров (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

Примеры непоименованных договоров:

  • договор о добровольном возмещении вреда;
  • соглашение о товарной неустойке;
  • соглашение о конфиденциальности;
  • трансфертные контракты в футболе.

Не является непоименованным договор, который не упомянут в Гражданском кодексе РФ, но урегулирован в другом нормативном акте. Например, договор об осуществлении технологического присоединения предусмотрен не Гражданским кодексом РФ, а п. 1 ст. 26 Закона об электроэнергетике.

Учтите, что то, как вы назвали договор, не влияет на его квалификацию судом, поскольку суд учитывает не название, а содержание договора (см. Позицию ВАС РФ). Следовательно, не получится обойти закон, назвав договор не так, как он именуется в законе. Например, чтобы избежать его регистрации.

Как убедиться в том, что договор является непоименованным

Найдите предусмотренные законом договоры, которые наиболее близки к вашему. Определите самые главные (квалифицирующие) признаки этих договоров. Как правило, они указаны в нормах, содержащих определение договора. Например, для договора подряда это выполнение определенной работы по заданию контрагента, результат которой он обязуется принять и оплатить (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

Если ваш договор не соответствует квалифицирующим признакам ни одного из договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, то его можно считать непоименованным (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

Как к непоименованному договору применяются нормы об отдельных видах договоров

Нормы об отдельных видах договоров, предусмотренных законом, к непоименованному договору можно применить только по аналогии закона и только к отдельным отношениям сторон такого договора. По общему правилу данные нормы к непоименованному договору не применяются, если только в вашем договоре нет признаков смешанного договора, то есть элементов какого-либо из поименованных договоров (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

Применить аналогию закона к непоименованному договору возможно, если вы в нем прямо не урегулировали какой-то вопрос и нет применимого к этой ситуации обычая. Кроме того, применение по аналогии норм о схожем договоре не должно противоречить существу ваших отношений (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Императивные нормы можно применять по аналогии только в исключительных случаях, в частности, когда законодатель хотел с помощью этих норм защитить слабую сторону договора или не допустить грубого нарушения баланса интересов сторон. При этом суд, применяя норму по аналогии закона, должен указать, какие интересы защищает применение такой нормы (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16). Например, к договору, похожему на возмездное оказание услуг, суд может по аналогии применить п. 1 ст. 782 ГК РФ и признать за стороной право на отказ от договора, если посчитает, что для этого есть достаточные основания.

Что такое смешанный договор?

В п. 3 ст. 421 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) закреплено, что под смешанным договором понимается соглашение, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом и иными правовыми актами Смешанный договор, как способ проявления принципа свободы договора, позволяет приблизить договорные формы к конкретным обстоятельствам и потребностям контрагентов, не ослабляя при этом эффективности гражданско-правового регулирования. В силу чего на сегодняшний день данные договоры достаточно часто заключаются в правоприменительной практике.

Согласно П.1, ст. 5 Закона № 353-ФЗ «….Договор потребительского кредита (займа) может содержать элементы других договоров (смешанный договор), если это не противоречит настоящему Федеральному закону». Т.е. в своей деятельности кредитные кооперативы могут применять элементы смешанного договора.

В частности, «…стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора…» (П.3, ст. 421 ГК РФ – Свобода договора).

А также, «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей» (П.1, ст. 420 ГК).

В п. 13 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», направленного информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 г. № 591 (далее — Обзор № 59), при решении вопроса о необходимости государственной регистрации смешанного договора было подчеркнуто, что смешанный договор «устанавливает единую совокупность обязательств». Смешанный договор в этом споре составлял систему, поскольку не просто объединял в себе элементы договора купли-продажи предприятия и договора поставки, но в соответствии с ним поставленное оборудование предполагалось использовать при эксплуатации предприятия.

Итак, смешанный договор — это не только единый текст, но и единый юридический факт. Можно представить себе ситуацию, когда в одном тексте стороны предусмотрели условия двух не зависящих друг от друга договоров. Поэтому довод о том, что условия об элементах различных договорных типов объединены в одном соглашении и документе, является весомым, но недостаточным для характеристики смешанного договора как единого юридического факта.

Обязательные условия

В силу статьи 432 ГК РФ, смешанный договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Но поскольку данный контракт объединяет в себе элементы нескольких договоров, то в нем должны присутствовать все условия, необходимые каждому из включенных в него соглашений (см., например, решение, изложенное в постановлении ФАС Уральского округа от 26.05.2010 г. № Ф09-3833/10-С6).

Например, в смешанный договор могут быть включены элементы контрактов, для одного из которых достаточно соблюдения простой письменной формы, для другого – нотариальной, а для третьего обязательна государственная регистрация

Обратите внимание, в этом случае следует выполнить более сложные требования. Т.е

при «слиянии» договоров с простой и нотариальной формами, нужно воспользоваться последней. А если в смешанный контракт входит элемент соглашения, для которого необходима госрегистрация, следует зарегистрировать его в регпалате. В качестве примера можно рассмотреть ситуацию, когда стороны заключили смешанный договор, содержащий элементы купли-продажи предприятия и поставки оборудования. Договор был заключен в простой письменной форме и впоследствии был признан незаключенным, поскольку пункт 3 статьи 560 ГК РФ устанавливает обязательную госрегистрацию договора купли-продажи предприятия, это требование распространяется и на смешанный контракт, содержащий элементы договора купли-продажи. При отсутствии такой регистрации все соглашение будет считаться незаключенным, а не только в части обязательств по купле-продаже предприятия (п. 13 ИПП ВАС РФ от 16.02.2001 г. № 59).

Кроме того, арбитражные судьи придерживаются того мнения, что при отсутствии обязательных условий какого-либо из договоров, элементы которого присутствуют в смешанном контракте, последний не может считаться заключенным целиком (см., например, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 07.02.2011 г. по делу № А43-18388/2009, Поволжского округа от 27.01.2011 г. по делу №А55-1256/2010). «Высшие» арбитры разъяснили ситуацию так: если для одного из обязательств, входящих в состав смешанного договора, установлена определенная форма или условие для вступления его в силу, то такое требование и условие распространяются на весь контракт, при несоблюдении которого наступают соответствующие правовые последствия. Ведь неразрывный характер элементов такого соглашения, о котором мы уже не раз говорили, исключает частичную недействительность договора.

Профессиональная пресса для бухгалтера

Для тех, кто не может отказать себе в удовольствии полистать свежий журнал, почитать проверенные экспертами качественно сверстанные статьи. Выбрать журнал >>

Основное преимущество

Для бизнеса основное преимущество смешанного договора заключается в том, что возможности участников гражданского оборота не ограничиваются рамками моделей, которые предусмотрены законодательством. Участники могут по своему усмотрению сконструировать адекватный их потребностям контракт со всеми необходимыми элементами.

Данный тип договоров отвечает всем условиям современной рыночной экономики, которая предполагает высокую динамичность гражданского оборота.

Расскажу о примере смешанного договора из своей недавней практики. Клиенту, работающему в московском ЖКХ, нужно было произвести товар, но у него не было своего оборудования, брать в аренду чужие производственные мощности он не хотел. Цель договора была очерчена так: изготовить продукцию по индивидуальным чертежам на чужом оборудовании, а затем доставить готовый товар до объекта заказчика.

Для клиента был разработан смешанный контракт, включающий в себя элементы договора подряда, поставки, а также договора авторского заказа, нормы которого защитили компанию от незаконного использования ее авторских разработок (чертежей).

Обратите внимание, применяя к каждому из видов договора нормы и правила, обязательства и ответственность за их невыполнение, нельзя допускать противоречия отдельных видов взаимоотношений в едином смешанном договоре

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Adblock
detector